行政复议决定书
2017-07-17 发布

湖南省食品药品行政复议文书

行政复议决定书

(益)食药监复决字[2017]1号

申请人:单××

住所:山东省滕州市益康大道××号院

邮编:277599

身份证号码:3704811990××××5331

被申请人:益阳市资阳区食品药品监督管理局

法定代表人:蒋利敏     职务:局长

地址:湖南省益阳市资阳区长春西路

申请人单××不服益阳市资阳区食品药品监督管理局2016年12月21日作出的《关于您举报“湖南美××电子商务有限公司和益阳乡××有限公司生产销售不安全食品”的问题的回复》,于2017年2月6日向本机关提起行政复议申请,本机关于2017年2月10日收到该行政复议相关资料,并于2月13日依法受理。被申请人按时向我局提交了《行政复议答辩书》和相关证据、依据。本案现已审理终结。

申请人请求:1.撤销被申请人2016年12月21日作出的《关于您举报“湖南美××电子商务有限公司和益阳乡××有限公司生产销售不安全食品”的问题的回复》。2.依法责令被申请人重新办理申请人的申诉举报案件。3.对被申请人玩忽职守,追究相关人员的责任,对失职渎职、不作为的相关责任人移交纪委行政处分处理。

申请人称:申请人于2016年10月12日以邮寄书面信函的方式向被申请人处进行实名申诉举报湖南美××电子商务有限公司(以下称“美××公司”)、益阳乡××有限公司(以下称“乡××”)涉嫌销售不安全食品违法行为,并提供了所有证据。被申请人2016年12月21日作出的《关于您举报“湖南美××电子商务有限公司和益阳乡××有限公司生产销售不安全食品”的问题的回复》(以下称举报回复)。 2016年12月31日申请人申请政府信息公开。2017年1月17日申请人收到《现在检查笔录》和《检验报告》。申请人对《举报回复》不服,故申请复议。申请人认为:一是现场检查记录打印件涉嫌伪造。二是违法行为是连续或继续状态,被申请人未调查违法行为发生时间,只有终止时间,涉嫌失职渎职。三是美××公司已索取购进产品检测报告未与产品外包装核对执行标准是否一致,未尽到经营者依法检查的义务。四是错误的执行标准违反了法律禁止性条款,不属于瑕疵且会误导消费者,《举报回复》第六条适用法律不当,涉嫌包庇生产经营者。五是被申请人未能依法监督召回。六是被申请人不给举报人奖励没有法律依据。综上,被申请人调查取证不充分,充当违法企业的保护伞。事实认定不充分,适用法律错误。未监督召回。涉嫌玩忽职守。以两被投诉公司违法事实“未注意”,而免于处罚,其行为是严重不作为、渎职。

被申请人称:被申请人已按相关法律法规的要求,履行了法定职责。理由是:

1、现场检查记录是合法的。根据《食品药品行政处罚文书规范》第十一条规定:《现场检查笔录》,是食品药品监督管理部门在日常监督检查或者案件调查过程中,对现场进行实地检查、勘验情况记录的文书。所以,现场检查记录采用打印机对现场检查情况如实进行打印记录并不违反检查记录规定。被申请人制作的《现场检查笔录》具备了文书规范要求的要素,执法人员在现场检查时也全部按照法定程序进行,笔录并经当事人现场签字确认,是一份合法的现场检查笔录,不存在申请人所说的伪造笔录。至于现场笔录与责令改正表述的内容不一致,是因为现场检查笔录是对现场检查情况的真实记录,而责令改正是严格按照《中华人民共和国食品安全法》的相关规定内容表述,要求当事人进行改正的具体内容,这两者记录内容不一致属正常现象。

2、积极进行调查不存在失职渎职。申请人只提供了一个批次产品的证据,被申请人在现场检查时也只发现了一个批次的实物,对其它批次没有直接的证据证明不符合规定,且乡××只承认这一批次标签标示错误,因此,被申请人对现有证据进行调查不存在失职渎职。

3、对美××公司免予处罚合法。依据《中华人民共和国食品安全法》第五十三条第二款规定:“食品经营企业应当建立食品进货查验记录制度,如实记录食品的名称、规格、数量、生产日期或者生产批号、保质期、进货日期以及供货者名称、地址、联系方式等内容,并保存相关凭证。……”美××公司按照规定要求,现场提供了所购食品的进货台账、生产企业资质及产品出厂检验报告书,履行了进货查验等义务,依据《中华人民共和国食品安全法》第一百三十六条规定:“食品经营者履行了本法规定的进货查验等义务,有充分证据证明其不知道所采购的食品不符合食品安全标准,并能如实说明其进货来源的,可以免予处罚,……”所以被申请人对美××公司免予处罚合法。

4、适用法律正确。申请人举报批次的产品,被申请人现场在乡××抽取了库存样品送检,经湖南省茶叶产品质量监督检验中心、益阳市产商品质量监督检验研究院检验,检验结果为所检项目符合DB43/T423.4-2010标准要求,美××公司提供的乡××出厂检验报告书也是按照湖南省地方标准(DB43/T423.4-2010)进行检验的。而产品标签上标示的执行标准是“中华人民共和国国家标准(GB/T23586-2009)”,是生产企业在包装印刷时未注意,将标签标示的执行标准“湖南省地方标准(DB43/T423.4-2010)”印刷为“中华人民共和国国家标准(GB/T23586-2009)”,不影响食品安全,且产品标签上并未使用夸大性宣传用语误导消费者。根据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十五条第二款规定:“生产经营的食品、食品添加剂的标签、说明书存在瑕疵但不影响食品安全且不会对消费者造成误导的,由县级以上人民政府食品药品监督管理部门责令改正;拒不改正的,处二千元以下罚款。”申请人已对乡××下达了责令改正通知书,适用法律恰当,不存在包庇生产经营者。

5、依法通知了乡××召回涉案产品。被申请人在对乡××检查时,现场下达了责令改正通知书,要求企业按照要求召回售出的产品,采取相关措施消除食品安全风险。乡××向被申请人提交的整改报告也说明,对已售出的产品采取了召回措施,所以被申请人现场下达责令改正通知书要求召回,符合法律法规的要求。

6、未给举报人奖励符合规定。依据《威尼斯人官网有奖举报制度(试行)》第八条规定:“对举报有功人员根据不同情况,依据执法机关查获食品货值大小,一次性给予奖励。具体奖励标准:……”,申请人投诉举报的情况没有达到处罚条件,不属于举报奖励范围之内,被申请人无法启动奖励措施。

综上所述,被申请人对申请人给予的回复定性准确、程序合法、事实清楚,不存在所谓申请人所说的充当企业保护伞、执法人员玩忽职守的情形,请予以维持。

本复议机关经审理查明:

2016年10月3日,申请人单××通过天猫平台购买生产厂家为益阳乡××有限公司、销售商为湖南美××电子商务有限公司的“都想”牌湖南特色美食“虎皮扣肉”(450g*2碗)加热即食梅菜扣肉50袋,金额共计2790元,梅菜扣肉通过物流发运,申请人收到梅菜扣肉后,于2016年10月12日向被申请人邮寄《关于湖南美××电子商务有限公司、益阳乡××有限公司生产销售不安全食品的申诉及举报书》书面信函,申诉举报美××公司、乡××涉嫌销售不安全食品违法行为。被申请人收到申诉举报书后,2016年10月28日,安排执法人员依法对美××公司、乡××进行现场检查,对涉案产品进行抽样送检,对乡××作出责令改正通知书,责令整改、限期进行召回。涉案产品经湖南省茶叶产品质量监督检验中心、益阳市产商品质量监督检验研究院检验,检验结果为所检项目符合DB43/T423.4-2010标准要求。2016年12月21日,被申请人依据现场检查、抽样送检、处理等情况,对申请人作出《关于您举报“湖南美××电子商务有限公司和益阳乡××有限公司生产销售不安全食品”的问题的回复》。申请人不服被申请人的回复,向本机关提出行政复议申请。

另查明,2016年10月21日,山东省滕州市人民法院受理单××起诉湖南美××电子商务有限公司、益阳乡××有限公司网络购物合同纠纷一案,2017年2月8日,山东省滕州市人民法院经过开庭审理,依法作出(2016)鲁0481民初6099号判决书,判决驳回单××对湖南美××电子商务有限公司、益阳乡××有限公司的诉讼请求。

本复议机关经审理认为:本案行政复议争议焦点为被申请人作出的《关于您举报“湖南美××电子商务有限公司和益阳乡××有限公司生产销售不安全食品”的问题的回复》是否合法,是否应予撤销。

本机关认为:被申请人接到申请人的投诉举报后,安排执法人员依法进行调查,制作形成现场检查笔录,对涉案产品进行抽样送检,对乡××下达责令改正通知书。涉案产品经湖南省茶叶产品质量监督检验中心、益阳市产商品质量监督检验研究院检验,检验结果为所检项目符合DB43/T423.4-2010标准要求。被申请人依据现场检查、抽样送检、处理等情况,对申请人作出《关于您举报“湖南美××电子商务有限公司和益阳乡××有限公司生产销售不安全食品”的问题的回复》。被申请人上述行政行为,程序合法,处理适当,依法应予维持。

申请人提出现场检查笔录系打印涉嫌伪造,本机关认为,现场现场检查笔录有执法人员、行政相对人签字证明检查情况和记录属实,笔录系打印,符合法律法规的规定,申请人认为系伪造没有事实依据和法律依据,本机关不予支持。被申请人提出被申请人未调查违法行为发生时间,只有终止时间,涉嫌失职渎职问题,经本机关查明,被申请人在调查过程中,已经进行全面调查,不存在涉嫌失职渎职问题。被申请人提出美××公司未尽到经营者依法检查的义务、错误的执行标准违反法律禁止性条款,不属于瑕疵且会误导消费者、未能依法监督召回、免于处罚是严重不作为、渎职、被申请人适用法律不当,涉嫌包庇生产经营者等处理不当问题。经被申请人依法调查认定,美××公司按规定要求提供了所购食品的进货台账、生产企业资质及产品出厂检验报告书,履行了进货查验等义务,《中华人民共和国食品安全法》第一百三十六条规定:“食品经营者履行了本法规定的进货查验等义务,有充分证据证明其不知道所采购的食品不符合食品安全标准,并能如实说明其进货来源的,可以免予处罚”,被申请人对美××公司免予处罚合法。涉案产品标签存在瑕疵,经抽样送检,检验结果为所检项目符合DB43/T423.4-2010标准要求,足以证明涉案产品不影响食品安全,《中华人民共和国食品安全法》第一百二十五条第二款规定:“生产经营的食品、食品添加剂的标签、说明书存在瑕疵但不影响食品安全且不会对消费者造成误导的,由县级以上人民政府食品药品监督管理部门责令改正;拒不改正的,处二千元以下罚款。”,被申请人对乡××作出责令改正通知书。依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十五条第二款的规定,涉案公司的上述违法行为依法应当适用责令改正,涉案公司存在拒不改正的情形,行政机关才能作出罚款行政处罚,因此,被申请人对涉案公司作出的行政行为适用法律正确,程序合法,处理适当,申请人提出的处理不当的理由没有事实依据和法律依据,本机关依法不予支持。综上,被申请人作出的《关于您举报“湖南美××电子商务有限公司和益阳乡××有限公司生产销售不安全食品”的问题的回复》认定事实清楚,适用法律正确,程序合法,依法应予维持。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第(一)项的规定,本复议机关决定如下:

维持益阳市资阳区食品药品监督管理局作出的《关于您举报“湖南美××电子商务有限公司和益阳乡××有限公司生产销售不安全食品”的问题的回复》具体行政行为。

如对本决定不服,可以自接到本决定之日起15日内,向益阳市赫山区人民法院提起行政诉讼。

2017年4月10日